用人單位的法定代表人如何訂立勞動合同?哪些情形不得約定試用期?哪些情形視為再次訂立勞動合同?為貫徹落實《勞動合同法》和新修訂的《山東省勞動合同條例》等法律法規(guī)，進一步規(guī)范勞動用工行為，保護勞動者和用人單位的合法權(quán)益，青島市人社局昨天發(fā)布《關(guān)于規(guī)范勞動關(guān)系有關(guān)問題的意見》(以下簡稱《意見》)。《意見》將于3月1日起正式施行。
訂立無固定期限勞動合同延伸說明
●用人單位與勞動者在勞動合同中約定勞動合同期滿后自動續(xù)延的，視為再次訂立勞動合同。
●勞動者的勞動合同出現(xiàn)法定續(xù)延情形，法定續(xù)延情形消失時符合訂立無固定期限勞動合同條件的，用人單位應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限勞動合同。
●勞動者與用人單位連續(xù)訂立二次固定期限勞動合同，第二次勞動合同期滿時，用人單位不得單方終止勞動合同。
明確勞動關(guān)系16個方面問題
“2008年實施的《勞動合同法》及其配套法規(guī)實施以來，青島市勞動合同簽訂率逐步提高，勞動合同短期化現(xiàn)象得到改善，勞動者的合法權(quán)益得到有效維護。”市人社局相關(guān)負責(zé)人表示，由于法律法規(guī)的規(guī)定較為原則，在貫徹實施過程中也遇到一些具體的情況和問題，比如用人單位的法定代表人如何訂立勞動合同，哪些情形不得約定試用期，哪些情形視為再次訂立勞動合同等問題，需要加以研究解決。
為此，市人社局收集研究、分類整理了針對近年來勞動用工管理中遇到的問題，出臺此《意見》，對三大類十六個方面的問題作出了明確、具體的實施性規(guī)定，以進一步增強法律的可操作性，促進法律規(guī)定的各項制度落到實處，切實維護勞動者的合法權(quán)益，促進社會和諧穩(wěn)定。
六種情形下不得約定試用期
試用期是用人單位和勞動者在勞動合同中約定的相互考察了解的期間。為防止用人單位濫用試用期，侵害勞動者的合法權(quán)益，《勞動合同法》第十九條第二款規(guī)定，同一用人單位與同一勞動者只能約定一次試用期。但是，“該條規(guī)定在具體實施過程中，用人單位也遇到一些具體的問題，如勞動合同期滿續(xù)訂勞動合同時可否再次約定試用期，勞動合同履行期間勞動者的工作崗位變更時可否再次約定試用期等。”市人社局有關(guān)負責(zé)人介紹說。
對此，《意見》對實踐中常見的六種情形進行了歸納，規(guī)定有以下六種情形的，不得約定試用期：一是勞動合同期滿續(xù)訂勞動合同的;二是勞動者因病或者非因工負傷，醫(yī)療期滿后從事用人單位另行安排的工作的;三是勞動合同履行期間勞動者工作崗位變更的;四是用人單位招用同一勞動者且上次招用時雙方約定的試用期已實際履行或者已部分履行的;五是用人單位與初次就業(yè)的軍隊轉(zhuǎn)業(yè)干部、指令性安置的復(fù)退軍人以及軍轉(zhuǎn)干部隨調(diào)家屬等政策性安置人員訂立勞動合同的;六是法律、法規(guī)規(guī)定的其他情形。
自動續(xù)延視為再次簽合同
為解決法律實施前存在的勞動合同短期化問題，促進勞動者的就業(yè)穩(wěn)定，《勞動合同法》第十四條第二款規(guī)定，勞動者在同一用人單位連續(xù)工作滿十年、連續(xù)訂立兩次固定期限勞動合同等三種情形下，用人單位應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限勞動合同。《勞動合同法》實施后，部分用人單位認為該規(guī)定束縛限制了其用工自主權(quán)，進而想法設(shè)法加以規(guī)避，如中斷連續(xù)工作年限，約定勞動合同期滿自動續(xù)延等。
對此，《意見》從三個方面進一步延伸明確了無固定期限勞動合同的規(guī)定。一是明確用人單位與勞動者在勞動合同中約定勞動合同期滿后自動續(xù)延的，視為再次訂立勞動合同。二是明確勞動者的勞動合同出現(xiàn)法定續(xù)延情形，法定續(xù)延情形消失時符合訂立無固定期限勞動合同條件的，用人單位應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限勞動合同。三是明確《勞動合同法》施行后，勞動者與用人單位連續(xù)訂立二次固定期限勞動合同，且沒有《勞動合同法》第三十九條和第四十條第一項、第二項規(guī)定情形的，第二次勞動合同期滿時，用人單位不得單方終止勞動合同，但勞動者提出或者同意不續(xù)訂勞動合同的除外。
三種情形視為解除勞動合同
《勞動合同法》第十條第一款規(guī)定，建立勞動關(guān)系，應(yīng)當(dāng)訂立書面勞動合同。同樣，勞動合同的解除也應(yīng)當(dāng)以書面形式的意思表示為準(zhǔn)。“但是，實踐中，部分用人單位解除勞動合同時，有時并不直接書面通知勞動者，而以行為代替，如出具解除勞動合同報告書，辦理停保手續(xù)或者檔案轉(zhuǎn)移手續(xù)等，給實踐中勞動合同是否解除、何時解除的認定帶來一些困惑。”市人社局相關(guān)負責(zé)人解釋說。
對此，《意見》對勞動爭議處理實踐中達成的統(tǒng)一認知進行了適當(dāng)吸收，規(guī)定，有下列情形之一的，用人單位與勞動者的勞動合同解除：1.用人單位作出解除勞動合同決定，且勞動者不再提供勞動的;2.用人單位出具解除勞動合同報告書，且勞動者不再提供勞動的;3.用人單位為勞動者辦理停保手續(xù)或者檔案轉(zhuǎn)移手續(xù)，且勞動者不再提供勞動的。
此外，《意見》還對勞動合同的生效時間、二倍工資的支付期間、勞動報酬的約定、勞動合同中止情形消失后如何恢復(fù)履行等問題作出了明確規(guī)定。《意見》自2015年3月1日起實施，有效期至2020年2月29日。《青島市勞動和社會保障局關(guān)于處理勞動關(guān)系有關(guān)問題的通知》(青勞社〔2002〕258號)同時廢止。
案例分析
案例1：王某入職某單位從事機房值守工作，訂立了為期兩年的勞動合同，約定試用期兩個月。一年后，經(jīng)雙方協(xié)商一致，王某的崗位調(diào)整為門衛(wèi)。單位提出，既然王某的工作崗位發(fā)生變化，雙方應(yīng)當(dāng)再次約定試用期，以重新考察王某是否勝任新的工作崗位。請問，單位的做法是否合法?
解析：《勞動合同法》第十九條第二款規(guī)定，同一用人單位與同一勞動者只能約定一次試用期。也就是說，用人單位招用同一勞動者，無論崗位是否變更，勞動合同是否續(xù)簽，或者終止一段時間后再次錄用的，都不能再次約定試用期。《意見》第六條第三項也對此情形進行了進一步明確，勞動合同履行期間勞動者工作崗位變更的，不得約定試用期。
案例2：小李與某單位訂立了為期一年的勞動合同，并約定勞動合同期滿后自動續(xù)延一年。兩年后勞動合同到期，小李提出與單位訂立無固定期限勞動合同，單位不同意，稱雙方訂立了一次勞動合同，小李尚不符合訂立無固定期限勞動合同的條件。請問，單位的理解是否正確?
解析：《意見》第九條規(guī)定，用人單位與勞動者在勞動合同中約定勞動合同期滿后自動續(xù)延的，視為再次訂立勞動合同。因此，該單位已與小李連續(xù)訂立了二次固定期限勞動合同，只要小李沒有《勞動合同法》第三十九條和第四十條第一項、第二項規(guī)定的情形，單位應(yīng)當(dāng)與其訂立無固定期限勞動合同。
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